一、淺談拆遷補(bǔ)償方案,淺談房開企業(yè)破產(chǎn)中的債權(quán)確認(rèn)之訴

（通訊員：趙娜）

破產(chǎn)會(huì)衍生出很多的復(fù)雜訴訟，我就拿最近參與的一個(gè)房開企業(yè)的破產(chǎn)案件來說說房開企業(yè)破產(chǎn)中的債權(quán)確認(rèn)之訴問題：

一、首先，建設(shè)工程類債權(quán)定性困難，導(dǎo)致債權(quán)申請(qǐng)人經(jīng)常在債權(quán)人會(huì)議核查結(jié)束后15日內(nèi)向法院提起債權(quán)確認(rèn)之訴。

（一）、未驗(yàn)收、無資質(zhì)、未結(jié)算類建筑工程債權(quán)。

建筑工程類存疑債權(quán)很多，因?yàn)榻ㄔO(shè)工程領(lǐng)域存在很多工程是由不具有失蹤資質(zhì)的個(gè)人或者單位施工，或者多次轉(zhuǎn)包。因此，在企業(yè)宣告破產(chǎn)時(shí)即未驗(yàn)收合格也未辦理結(jié)算。

因此，對(duì)于此類債權(quán)的確認(rèn)基本上都要通過訴訟程序予以確認(rèn)。

（二）、未簽訂合同的建筑工程類債權(quán)

有些工程債權(quán)不以實(shí)際施工人起訴，實(shí)際上基本不可能被管理人直接確認(rèn)。

一些建筑工程類債權(quán)人并未和破產(chǎn)企業(yè)直接訂立合同，那么只能按照建筑工程司法解釋的以實(shí)際施工人的身份提起債權(quán)確認(rèn)訴訟。

實(shí)際上說，在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，大量與破產(chǎn)企業(yè)沒有合同關(guān)系的施工人也向管理人申報(bào)債權(quán)，企圖渾水摸魚。管理人也需要通過實(shí)際勘察、計(jì)算、審計(jì)造價(jià)等多種手段注意核算工程量，計(jì)算工程款，確認(rèn)債權(quán)或者應(yīng)訴。

(三)、以房抵債類債權(quán)。

因?yàn)椤吨腥A人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》存在債權(quán)公平受償?shù)囊?guī)定，如果履行以房抵債協(xié)議，則會(huì)構(gòu)成個(gè)別清償無效情形。所以往往此類協(xié)議均不被管理人履行，此類債權(quán)也不被管理人予以直接確認(rèn)。

實(shí)際上說，甚至有限債權(quán)人已經(jīng)辦理了網(wǎng)簽備案登記，但是行政主管部門對(duì)商品房買賣合同進(jìn)行登記管理的行政措施不具有物權(quán)登記的效力。

但，這些以房抵債類協(xié)議往往產(chǎn)生債權(quán)確認(rèn)之訴。

（四）、擔(dān)保債權(quán)

很多時(shí)候，破產(chǎn)企業(yè)擔(dān)保的主債權(quán)清償情況不明，或者擔(dān)保合同與借款合同抵押物登記證書不一致，管理人往往也不能核實(shí)，因此往往也要通過訴訟途徑來解決。

二、對(duì)于房屋買賣類破產(chǎn)債權(quán)也存在債權(quán)確認(rèn)之訴的情形。

（一）、非居住類房屋買賣債權(quán)

非以居住為目的的商品房買賣如果不以居住為目的，往往不能主張其房屋交付請(qǐng)求權(quán)優(yōu)先于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，抵押權(quán)或者其他債權(quán)，這些往往也會(huì)導(dǎo)致債權(quán)人憤而提起債權(quán)確認(rèn)之訴！

(二)、履行房屋買賣合同的違約金

對(duì)于買賣合同的違約金具有懲罰性質(zhì)，因此作為劣后債權(quán)較多。這往往引起相應(yīng)訴訟。

三、民間借貸類債權(quán)

有些民間借貸債權(quán)人與多個(gè)關(guān)聯(lián)賬戶存在頻繁大額交易，往往存在虛假操作，這些債權(quán)往往最終也會(huì)進(jìn)入法院審理程序。

THE END

責(zé)任編輯：王蘭芝

免責(zé)聲明：本文只對(duì)客觀事實(shí)作出描述，不發(fā)表任何主觀評(píng)價(jià)

二、破產(chǎn)房地產(chǎn)企業(yè)的房屋如何處理

法律分析：一、房屋已建成：房屋已經(jīng)建成的情況下，破產(chǎn)企業(yè)即有對(duì)購房人履約的可能，也就是業(yè)主有可能能夠拿到房子。二、房屋未建成：若企業(yè)破產(chǎn)宣告時(shí)房屋尚未建成，或人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人決定不再繼續(xù)修建未建成的房屋，就會(huì)造成破產(chǎn)企業(yè)對(duì)購房人債務(wù)履行事實(shí)不能的情況。根據(jù)房屋的買受方式不同，可以區(qū)分為兩種情況：按揭貸款買房和對(duì)賣方分期付款買房，這兩種買房的方式會(huì)對(duì)房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，房屋的權(quán)利歸屬產(chǎn)生不同影響。

法律依據(jù)：《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》 第二條 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。

企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。

三、破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛如何處理

一、管轄及實(shí)際審理

根據(jù)《破產(chǎn)法》第21條的規(guī)定，破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛應(yīng)該由受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院管轄，這屬于一般性的規(guī)定，理論上應(yīng)該屬于專屬管轄。對(duì)于這個(gè)一般性的規(guī)定，還有一些例外。

1、如果債權(quán)人和破產(chǎn)債務(wù)人對(duì)債權(quán)債務(wù)糾紛約定了仲裁，那么當(dāng)管理人對(duì)該債權(quán)不予確認(rèn)登記時(shí)，債權(quán)人就應(yīng)當(dāng)向仲裁委提出債權(quán)確認(rèn)申請(qǐng)，受理破產(chǎn)的法院沒有管轄權(quán)。

2、實(shí)踐中，破產(chǎn)案件一般由中級(jí)人民法院受理。如果破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)之訴數(shù)量龐大，標(biāo)的較小，爭(zhēng)議簡(jiǎn)單的話，全部由中級(jí)法院審理，二審均由高級(jí)法院受理，不利于司法資源的有效配置。此時(shí)，受理破產(chǎn)申請(qǐng)的中級(jí)法院，可以利用《民事訴訟法》第38條規(guī)定的管轄權(quán)轉(zhuǎn)移制度，將本應(yīng)由自己審理的案件，報(bào)請(qǐng)高級(jí)人民法院批準(zhǔn)，交由基層人民法院審理。

《破產(chǎn)法解釋二》第四十七條第二款也給予了肯定。具體操作時(shí)，職工破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛可以全部交由基層人民法院審理，普通破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛可以根據(jù)標(biāo)的額，按級(jí)別管轄的規(guī)定本應(yīng)由基層人民法院審理的案件，交基層人民法院審理。破產(chǎn)案件由受理破產(chǎn)申請(qǐng)的法院專屬管轄，是為了實(shí)現(xiàn)集中審理，因此，在將案件指定基層人民法院審理時(shí)，應(yīng)當(dāng)指定唯一的基層人民法院，例如可以是破產(chǎn)債務(wù)人住所地的基層法院。

報(bào)請(qǐng)高級(jí)人民法院批準(zhǔn)，也無需一案一報(bào)，可以在受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，提出方案，報(bào)請(qǐng)高院統(tǒng)一批準(zhǔn)。以后出現(xiàn)破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛時(shí)，按方案確定審理法院。但是立案還是應(yīng)當(dāng)由受理破產(chǎn)申請(qǐng)的中級(jí)法院統(tǒng)一立案，便于統(tǒng)計(jì)管理。

3、破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛擬確認(rèn)的債權(quán)，如果屬于海事糾紛、專利糾紛、證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償糾紛等須專門管轄的案件，則此類案件由受理破產(chǎn)的法院集中審理，就未必有利。此時(shí)較好的做法是由上級(jí)人民法院指定一家有權(quán)管轄此種專業(yè)案件的法院，集中審理類似案件。對(duì)此，《破產(chǎn)法解釋二》第四十七條第三款給予了肯定。

二、案件受理費(fèi)的繳納及承擔(dān)

案件受理費(fèi)在案件啟動(dòng)時(shí)，無疑要由原告預(yù)先繳納。在債權(quán)人是原告時(shí)，由債權(quán)人預(yù)先繳納。受理費(fèi)的數(shù)額，按所確認(rèn)的債權(quán)的數(shù)額，套用財(cái)產(chǎn)案件收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。因?yàn)槠飘a(chǎn)債權(quán)確認(rèn)之訴是因?yàn)檫M(jìn)入破產(chǎn)程序后，由給付之訴轉(zhuǎn)化而來的確認(rèn)之訴，理應(yīng)按給付之訴的標(biāo)準(zhǔn)繳納受理費(fèi)。

因?yàn)槠飘a(chǎn)債權(quán)受償率不高，所以許多人認(rèn)為按標(biāo)準(zhǔn)繳納受理費(fèi)過高，這有一定的道理。但是，如果債權(quán)人作為原告，勝訴后案件受理費(fèi)是由債務(wù)人承擔(dān)的，債權(quán)人利益并不會(huì)受損。債務(wù)人敗訴后，需要承擔(dān)的受理費(fèi)，應(yīng)當(dāng)列入共益?zhèn)鶆?wù)，隨時(shí)向法院繳納，法院將已收取的債權(quán)人預(yù)交的受理費(fèi)返還債權(quán)人。

債務(wù)人敗訴后應(yīng)當(dāng)繳納的受理費(fèi)，之所以屬于共益?zhèn)鶆?wù)，是因?yàn)樵撡M(fèi)用的目的是為了保護(hù)債務(wù)人總的消極財(cái)產(chǎn)不增加，對(duì)所有債權(quán)人都是有利的，符合共益?zhèn)鶆?wù)的定義。只不過因?yàn)閿≡V，保護(hù)總的消極財(cái)產(chǎn)不增加的企圖失敗了，但這并不改變案件受理費(fèi)的共益?zhèn)鶆?wù)的性質(zhì)。

三、對(duì)一般債務(wù)利息的計(jì)算的特別說明

《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行程序中計(jì)算遲延履行期間的債務(wù)利息適用法律若干問題的解釋》第一條第二款規(guī)定，遲延履行期間的一般債務(wù)利息，根據(jù)生效法律文書確定的方法計(jì)算；生效法律文書未確定給付該利息的，不予計(jì)算。對(duì)于此條文的理解一直爭(zhēng)議很大，正確理解這個(gè)條文，法院在判決時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同，將一般債務(wù)利息判至實(shí)際清償之日。

但部分法院未正確理解這個(gè)條文，還是按老辦法，將一般債務(wù)利息判至判決書確定的履行屆滿之日。這種結(jié)果，導(dǎo)致債權(quán)人的一般債務(wù)利息，超過履行屆滿之日后就不能主張了，侵犯了債權(quán)人的合法權(quán)益。管理人在實(shí)踐中遇到類似問題，應(yīng)當(dāng)根據(jù)判決書據(jù)以作出的合同，審查一下合同約定的債務(wù)利息是否是給付至債務(wù)實(shí)際清償之日，如果是的話，那么就應(yīng)該支持債權(quán)人申報(bào)一般債務(wù)利息至受理破產(chǎn)裁定作出之日。不要太局限于上述法律條文的表述，導(dǎo)致侵犯?jìng)鶛?quán)人的利益，產(chǎn)生無謂的爭(zhēng)議。

四、破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)訴訟

法律分析：所謂破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)訴訟是指?jìng)鶆?wù)人、債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)管理人審核記載的債權(quán)有異議的，可以向法院提起民事訴訟，由法院以實(shí)體判決的形式審查確認(rèn)有爭(zhēng)議的債權(quán)。

法律依據(jù)：《中華人民共和國公司法》第一百八十七條　清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。

公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

《中華人民共和國公司法》第一百九十條　公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實(shí)施破產(chǎn)清算。

《中華人民共和國民事訴訟法》第三條 人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定。

五、開發(fā)商破產(chǎn)申請(qǐng)債權(quán)有什么用 -破產(chǎn)清算

法律分析：

債權(quán)申報(bào)，是破產(chǎn)法的程序。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，是法律的規(guī)定。也是代表你向房開企業(yè)主張權(quán)利的表現(xiàn)。只有申報(bào)了債權(quán)，你才能依法享有破產(chǎn)法賦予你的權(quán)力，這些權(quán)力比如包括參加債權(quán)人會(huì)議，監(jiān)督管理人，決定財(cái)產(chǎn)的處置方式，決定是否重整和解還是清算。所以說。申報(bào)債權(quán)是你主張權(quán)利的開始

法律依據(jù)：

《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》 第八條 向人民法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請(qǐng)書和有關(guān)證據(jù)。破產(chǎn)申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（一）申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的基本情況；（二）申請(qǐng)目的；（三）申請(qǐng)的事實(shí)和理由；（四）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項(xiàng)。債務(wù)人提出申請(qǐng)的，還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊(cè)、債權(quán)清冊(cè)、有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況。

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投稿：喻惠玲

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