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奉命違法拆除的公務(wù)員注意了：兩位公務(wù)員因執(zhí)行領(lǐng)導(dǎo)命令被認(rèn)定濫用職權(quán)罪

發(fā)布時間：
2018-07-31 09:35:42
作者：
圣運律師
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【摘要】：如果上級領(lǐng)導(dǎo)下了錯誤的指示，你會怎么做？在體制內(nèi)的大多數(shù)朋友一般都會選擇貫徹執(zhí)行，哪怕心里不認(rèn)可，但官大一級壓死

奉命違法拆除的公務(wù)員注意了：兩位公務(wù)員因執(zhí)行領(lǐng)導(dǎo)命令被認(rèn)定濫用職權(quán)罪

【摘要】：
如果上級領(lǐng)導(dǎo)下了錯誤的指示，你會怎么做？在體制內(nèi)的大多數(shù)朋友一般都會選擇貫徹執(zhí)行，哪怕心里不認(rèn)可，但官大一級壓死人，上命難為，自己畢竟還要在單位里混下去，再說了，領(lǐng)導(dǎo)都敢下命令，下面照做了又會有多大問題呢？
然而，河南永城的兩位官員，卻因為堅決貫徹執(zhí)行了領(lǐng)導(dǎo)的“會議紀(jì)要”，被判濫用職權(quán)罪，雖然免罰，但清白不再，不僅丟了工作，子女的前途也將受一定影響。

官員若違法拆除，執(zhí)行上級錯誤命令，將承擔(dān)法律責(zé)任！

在圣運律師代理的眾多拆遷案件中，基層公務(wù)人員執(zhí)行上級命令是非常常見的情況，拆違、查處、拆除等行政行為實施過程中都需要下級公務(wù)員進(jìn)行配合。面對上級下達(dá)的不合法或錯誤的決定時，究竟該如何應(yīng)對？其實我國早已有相關(guān)規(guī)定。
查看《公務(wù)員法》第五十四條，其規(guī)定“公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)時，認(rèn)為上級的決定或者命令有錯誤的，可以向上級提出改正或者撤銷該決定或者命令的意見;上級不改變該決定或者命令，或者要求立即執(zhí)行的，公務(wù)員應(yīng)當(dāng)執(zhí)行該決定或者命令，執(zhí)行的后果由上級負(fù)責(zé)，公務(wù)員不承擔(dān)責(zé)任;但是，公務(wù)員執(zhí)行明顯違法的決定或者命令的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。故這兩位官員的遭遇，雖有些意外，但法院的判決也可以說是依法辦事。
執(zhí)行違法“會議紀(jì)要”的官員被追究刑事責(zé)任，傳聞國內(nèi)尚屬首例。這意味著伺候若公務(wù)人員執(zhí)行上級錯誤指令進(jìn)行違法拆除，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任！
附案情鏈接
這兩位公務(wù)員因執(zhí)行領(lǐng)導(dǎo)命令被判刑，以后別背鍋了

為讓開發(fā)商同意停建被老百姓投訴的車庫，河南省永城市政法委書記張某委托永城市副市長和永城市住建局局長召開會議并形成“會議紀(jì)要”，允許開發(fā)商給兩小區(qū)增高樓層。
開發(fā)商拿著“會議紀(jì)要”找永城市城鄉(xiāng)規(guī)劃服務(wù)中心主任夏明旭，要求給新增樓層辦建設(shè)工程規(guī)劃許可證，夏明旭和該中心時任用地規(guī)劃股股長劉予永在明知“會議紀(jì)要”違法的情況下，仍然按照上級領(lǐng)導(dǎo)要求辦了證。
周口市中級法院認(rèn)定夏明旭、劉予永構(gòu)成濫用職權(quán)罪，但免予刑事處罰。夏明旭不服，稱自己是執(zhí)行職務(wù)沒有濫用職權(quán)的故意，但法院認(rèn)為，其作為規(guī)劃單位主要領(lǐng)導(dǎo)明知“會議紀(jì)要”違法但仍去執(zhí)行，應(yīng)屬濫用職權(quán)。
執(zhí)行違法“會議紀(jì)要”的官員被追究刑事責(zé)任，傳聞國內(nèi)尚屬首例。
2012年11月2日，受永城市市委常委、政法委書記張某委托，永城市市政府副市長駱某和永城市政府黨組成員、市住建局局長梁某召開會議，會議上，形成了“關(guān)于解決永陽花苑地下車庫信訪問題的會議紀(jì)要”，并于2013年3月16日以該市城市建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)小組文件（永城建領(lǐng)〔2013〕4號）的形式印發(fā)。
“會議紀(jì)要”載明：近期，永陽花苑小區(qū)部分業(yè)主信訪反映永城市永陽置業(yè)有限公司違法建設(shè)永陽花苑小區(qū)地下車庫影響美觀，要求停止建設(shè)。經(jīng)有關(guān)部門協(xié)調(diào)，永陽置業(yè)愿意停止該地下車庫的建設(shè)，但要求解決由此造成的損失。
為此，會議決定永陽置業(yè)要按照承諾，停止建設(shè)永陽花苑地下車庫；為彌補(bǔ)永陽公司的損失，在符合國家建筑質(zhì)量安全和不影響永陽花苑小區(qū)及江南世家小區(qū)整體規(guī)劃、日照、美觀和穩(wěn)定的前提下，經(jīng)市城鄉(xiāng)建設(shè)服務(wù)中心、城鄉(xiāng)規(guī)劃服務(wù)中心審核后，同意永陽置業(yè)建設(shè)的永陽花苑33號樓增加6層，其建設(shè)的江南世家小區(qū)2號樓增加9層、3號樓增加10層，新增加建筑不計算在原已批建筑總面積內(nèi)。原永陽花苑地下車庫已繳納的城市基礎(chǔ)設(shè)施配套費，新增加建筑不重復(fù)收取。

明知“會議紀(jì)要”違法仍按領(lǐng)導(dǎo)說的辦
研究和印發(fā)上述“會議紀(jì)要”時，夏明旭尚在其他單位任職。
2013年5月17日，夏明旭調(diào)任中共永城市城鄉(xiāng)規(guī)劃服務(wù)中心黨組書記、永城市城鄉(xiāng)規(guī)劃服務(wù)中心主任。
此時，永陽置業(yè)副總經(jīng)理姚某拿著“會議紀(jì)要”以及正宇房地產(chǎn)公司相關(guān)手續(xù)找到夏明旭，要求其按照“會議紀(jì)要”，為江南世家小區(qū)A2號樓、A3號樓新增樓層辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。
夏明旭和時任該市城鄉(xiāng)規(guī)劃服務(wù)中心用地規(guī)劃股股長的劉予永，其實很清楚“會議紀(jì)要”的內(nèi)容是違反法律規(guī)定的。
但二人商議后，2013年9月1日，劉予永還是按照夏明旭的安排，以該市規(guī)劃服務(wù)中心名義出具情況說明，說明江南世家小區(qū)A2號樓、A3號樓增加樓層符合規(guī)劃要求。
在上級領(lǐng)導(dǎo)要求按照“會議紀(jì)要”辦理后，劉予永和夏明旭于2013年9月6日在江南世家A2號樓、A3號樓的“永城市建設(shè)工程規(guī)劃許可證審查意見表”上分別簽署“按照城市建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)組文件（永城建領(lǐng)〔2013〕4號）要求，同意辦理”、“按城建領(lǐng)導(dǎo)組文件和信訪案件推進(jìn)會議要求，同意辦理”的審核意見，并于2013年12月31日為江南世家小區(qū)A2號樓、A3號樓重新辦理了建設(shè)工程規(guī)劃許可證。
由此，江南世家小區(qū)A2號樓、A3號樓增加的7915.77平方米建筑合法化。
根據(jù)測算，江南世家小區(qū)A2號樓、A3號樓增加的7915.77平方米建筑，形成違法收入1806.8378萬元。

認(rèn)定違法規(guī)劃單位主要領(lǐng)導(dǎo)被查處

后有關(guān)部門認(rèn)定這一行為違法，并查明，江南世家小區(qū)A2號樓、A3號樓根本不是永陽置業(yè)開發(fā)的，而是永陽置業(yè)副總經(jīng)理姚某個人與他人合伙，以正宇房地產(chǎn)公司名義開發(fā)的。
2015年7月16日，姚某退款645萬元。2015年10月16日，夏明旭和劉予永被周口市檢察院取保候?qū)?。同?1月27日，永城市城鄉(xiāng)規(guī)劃服務(wù)中心公告撤銷了江南世家小區(qū)A2號樓、A3號樓的建設(shè)工程規(guī)劃許可證。
眾多買房人開始反映買了房子辦不下來房產(chǎn)證。2016年4月11日，永城市政府印發(fā)“永城市政府關(guān)于提請審議解決房產(chǎn)證辦理歷史遺留問題意見的報告”，提請永城市人大常委會審議市政府研究的《關(guān)于解決房產(chǎn)證辦理歷史遺留問題的意見》。
意見提出，2014年12月31日前，在該市城市規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)國有出讓土地上經(jīng)規(guī)劃行政主管部門批準(zhǔn)建設(shè)已實際使用或主體工程已封頂，存在局部改變規(guī)劃建設(shè)、超規(guī)劃批準(zhǔn)面積建設(shè)等情形但不存在新的違法問題的，市規(guī)劃部門計算出超建面積后，交納罰款的主體按每超建1平方米交210元的標(biāo)準(zhǔn)繳納罰款。適用該意見的房屋，建設(shè)單位提出申請的，可以辦理房產(chǎn)證。之后，永城市人大常委會印發(fā)內(nèi)容為“永城市人大常委會關(guān)于同意《關(guān)于解決房產(chǎn)證辦理歷史遺留問題的意見》的決議”。
2016年6月，正宇房地產(chǎn)公司將應(yīng)補(bǔ)繳的罰款全額繳納，2016年11月江南世家小區(qū)房地產(chǎn)證登記完成。

審判結(jié)果明知違法仍執(zhí)行構(gòu)成濫用職權(quán)罪
2017年7月19日，河南省沈丘縣法院認(rèn)定夏明旭、劉予永身為國家機(jī)關(guān)工作人員，濫用職權(quán)，致使國家利益遭受重大損失，情節(jié)特別嚴(yán)重，構(gòu)成濫用職權(quán)罪，但免予刑事處罰。一審判決后，夏明旭不服提出上訴。他認(rèn)為，自己是在執(zhí)行職務(wù)，主觀上沒有濫用職權(quán)的故意，請求改判無罪。
周口市中院認(rèn)為，夏明旭作為規(guī)劃單位的主要領(lǐng)導(dǎo)，應(yīng)知悉辦理建筑工程規(guī)劃許可證的條件、程序等相關(guān)規(guī)定，特別是住建部《建設(shè)用地容積率管理辦法》第5條明確規(guī)定的“任何單位和個人都應(yīng)當(dāng)遵守經(jīng)依法批準(zhǔn)的控制性詳細(xì)規(guī)劃確定的容積率指標(biāo)，不得隨意調(diào)整。確需調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)按本辦法的規(guī)定執(zhí)行，不得以政府‘會議紀(jì)要’等形式代替規(guī)定程序調(diào)整容積率”。
在此情況下，夏明旭仍按照“會議紀(jì)要”對江南世家A2、A3號樓的違法建筑重新辦理建筑工程規(guī)劃許可證，其行為應(yīng)屬于濫用職權(quán)。
根據(jù)河南省實施《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》辦法的規(guī)定，違法收入按照該違法建設(shè)工程的銷售平均單價或者市場評估單價與違法建設(shè)面積的乘積確定，涉案的江南世家A2號樓、A3號樓的違法收入計算也并無不當(dāng)。2017年9月21日，周口市中院終審維持原判。

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