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不是,違章建筑的拆除是行政強制執行措施。不是行政處罰
1、行政法規中的責令限期拆除,既是是行政處罰,又是行政強制命令(行政命令),是行政管理中一種糾錯或法定強制行為。限期拆除在定性上,在司法實踐中有不同的認識與觀點,都是有道理的。2、首先,從法學理論上我們可以把行政處罰分為申誡罰、財產罰、能力罰和人身罰四種處罰類型。按照上述分類,限期拆除不能歸入任何一類。3、其次,從性質上分析,行政處罰是行政機關或法律、法規授權的組織實施的對違反行政管理程序的公民、法人或者其他組織采取懲罰性制裁措施的一種具體行政行為,具有懲罰性。這種懲罰性,是通過給違法相對人的合法的權利或權益造成損害來達到懲罰的目的。換句話說,就是對違法者施以額外的義務以示懲戒,這種額外義務的增加,不是督促其履行應當履行的義務,也不是等同于原來的義務,而是一種新的義務。而限期拆除則是指行政機關或法律、法規授權的組織,為了制止正在發生的違法行為,而作出的要求違法行為人履行法定義務、停止違法行為、消除不良后果或恢復原狀的具有強制性的決定。這種強制性決定的目的是為了消除違法行為、恢復法律秩序,具有行政管理的屬性。實施限期拆除本身并沒有對違法者課以新的義務,雖然能夠給相對人造成一定程度的損失,但是這種損失卻并沒有損害相對人的合法利益,因而它不具有懲罰性。
行政行為可分為抽象行政行為和具體行政行為。抽象行政行為是指行政立法。具體行政行為又可分為:(1)行政合同;(2)行政執法;(3)行政司法。而行政執法又可分為:(1)行政處理;(2)行政監督;(3)行政強制;(4)行政處罰。《中華人民共和國土地管理法》笫八十三條規定:“依照本法規定,責令限期拆除在非法占有的土地上新建的建筑物和其他設施的,建設單位或者個人必須立即停止施工,自行拆除;對繼續施工的,作出處罰決定的機關有權制止。建設單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的,可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內,向人民法院起訴……”從《中華人民共和國土地管理法》笫八十三條規定中的“對責令限期拆除的行政處罰決定”可知:行政機關對違章建筑作出的“限期拆除”決定屬于“行政處罰”具體行政行為。第1頁共1頁
由城市規劃部門拆除違章建筑。 法條依據:《城市規劃法》第四十條:“在城市規劃區內,未取得建設工程規劃許可證件或者違反建設工程規劃許可證的規定進行建設,嚴重影響城市規劃的,由縣級以上人民政府城市規劃行政主管部門責令停止建設,限期拆除或者沒收違法建筑物、構筑物或者其他設施;影響城市規劃,尚可改正措施的,由縣級以上地方人民政府城市規劃行政主管部門責令限期改正,并處罰款。”
違建房蓋好了形成事實了仍然可以進行行政處理,比如強拆。依據行政強制法的規定,違法的建筑物、構筑物、設施等需要強制拆除的,應當由行政機關予以公告,限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不拆除的,行政機關可以依法強制拆除。
屬于行政法
違法拆除違法建筑要賠償。根據相關法律法規,只要是物,就存在所有權,即使是違章建筑,也不能否定違章建筑物的權利人對建筑材料的所有權,也就是說行為的違法性不等于財產的非法性。建造行為是違法行為,但認定是否為違章建筑是行政部門的職責,強行拆除違章建筑也是執法部門的職責,其他任何單位或個人不能擅自拆除,因此應予以賠償。《城鄉規劃法》第六十四條規定,未取得建設工程規劃許可證或者未按照建設工程規劃許可證的規定進行建設的,由縣級以上地方人民政府城鄉規劃主管部門責令停止建設;尚可采取改正措施消除對規劃實施的影響的,限期改正,處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的,限期拆除,不能拆除的,沒收實物或者違法收入,可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款。據此,城鄉規劃主管部門具有認定違法建筑的職權。城鄉規劃主管部門雖然具有認定違法建筑的職權,但實施行政處罰時必須根據法定程序。規劃局沒有作出拆除的行政處罰決定并送達,也沒有聽取利害關系人的陳述和申辯,拆除房屋的程序違法。
根據《行政處罰法》、《城鄉規劃法》等相關法律規定,“責令限期改正違法行為”是行政處罰的一種,責令限期拆除,于法無據,不能算行政處罰。
違章建筑的認定是由住建部門和市政管理部門(城管)負責的。依據《城市規劃法》的規定,違章建筑是指在城市規劃內未取得建設工程規劃許可證或者違反建設工程規劃許可證件的規定進行建設影響城市規劃的建筑。在這里要說明的是:違章建筑是一個專有名詞,有著特定的內涵,它不是違章與建筑兩詞的簡單組合,不能完全根據違章的涵義來推斷違章建筑的涵義。
國務院法制辦在對四川省法制辦《關于“責令限期拆除”是否是行政處罰行為的請示》(川府法〔2000〕68號)作出的答復中明確提出:根據《行政處罰法》第二十三條關于“行政機關實施行政處罰時,應當責令改正或者限期改正違法行為”的規定,《城市規劃法》第四十條規定的“責令限期拆除”,不應當理解為行政處罰行為。既然責令限期拆除這種行為不是行政處罰,則不應當按照行政處罰程序,以行政處罰告知書、行政處罰決定書等行政處罰法律文書的形式作出。
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來源:臨律-強拆屬于行政處罰嗎,強拆屬于行政處罰嗎
投稿:薛穎曉
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