人物專訪｜不負(fù)每個案件所托：記江西省優(yōu)秀律師陳寶發(fā)，陳寶發(fā)自詡律師界的“醫(yī)生”，他說，律師和當(dāng)事人的關(guān)系就像醫(yī)生和病人的關(guān)系，其要義也與醫(yī)道相通，講究事后控制不如事中控制，事中控制不如事前控制。陳寶發(fā)的理想，不是做律界名揚天下的名醫(yī)扁鵲，而
陳寶發(fā)自詡律師界的“醫(yī)生”，他說，律師和當(dāng)事人的關(guān)系就像醫(yī)生和病人的關(guān)系，其要義也與醫(yī)道相通，講究事后控制不如事中控制，事中控制不如事前控制。陳寶發(fā)的理想，不是做律界名揚天下的名醫(yī)扁鵲，而是成為不負(fù)當(dāng)事人每個案件所托，能替當(dāng)事人排憂解難的好“醫(yī)生”。
陳寶發(fā)律師講課現(xiàn)場
陳寶發(fā)律師現(xiàn)擔(dān)任江西南芳律師事務(wù)所 黨委委員、創(chuàng)始高級合伙人、副主任，合同法律事務(wù)部部長合規(guī)法律研究中心負(fù)責(zé)人、 贛州仲裁委員會仲裁員 ，贛州市章貢區(qū)政協(xié)委員 ，贛州市律師協(xié)會考核委員會副主任 ，江西省律協(xié)金融、證券、保險法律專業(yè)委員會副主任 ，江西省級參與化解和代理涉法涉訴信訪工作律師庫成員 。先后榮獲“江西省優(yōu)秀律師” 、“贛州市司法系統(tǒng)優(yōu)秀共產(chǎn)黨員” 、“模范政協(xié)委員” 等榮譽(yù)稱號。
主要致力于民商事法律的研究，擅長企業(yè)法律風(fēng)險管理及疑難、復(fù)雜的民商事糾紛和職務(wù)犯罪案件的處理。
人物經(jīng)歷：
●1996年7月至2003年8月，就職于贛州市章貢區(qū)人民法院，先后多次評為先進(jìn)工作者和辦案能手。
●2007年1月起，先后擔(dān)（兼）任江西南芳律師事務(wù)所業(yè)務(wù)管理部部長、業(yè)務(wù)委員會副主任、業(yè)務(wù)委員會主任、合同法律事務(wù)部部長，“合規(guī)業(yè)務(wù)法律研究中心”主任職務(wù)。
●2009年5月30日，中央電視臺《CCTV12》庭審現(xiàn)場欄目播出的《不論之戀引發(fā)血案》，作為被告人曾某某故意殺人案的辯護(hù)人在庭審現(xiàn)場發(fā)表辯護(hù)意見。
●2010年至2011年，參加清華大學(xué)繼續(xù)教育學(xué)院舉辦的“領(lǐng)導(dǎo)者經(jīng)濟(jì)金融管理高級研修班”學(xué)習(xí)。
●2017年8月，受邀擔(dān)任"江西律師辯論聯(lián)盟"辯論賽評委。
●2018年9月-2019年9月，先后受邀到贛州市發(fā)展和改革委員、江西環(huán)境工程職業(yè)學(xué)院﹑贛州市衛(wèi)生健康委員會﹑贛州發(fā)展投資控股集團(tuán)有限公司﹑贛州市章貢區(qū)工商聯(lián)等10余家單位進(jìn)行《民法典》、《憲法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》等專題講座。
所獲榮譽(yù)：
●1999年6月，被贛州晚報社評為“優(yōu)秀通訊員”；
●2008年2月，被江西南芳律師事務(wù)所授予2007年度“優(yōu)秀（專業(yè)）律師”；
●2011年2月，擔(dān)任部長的合同專業(yè)部被評為南芳律師事務(wù)所2010年度優(yōu)秀專業(yè)部；
●2016年3月，被江西省律師協(xié)會評為“江西省優(yōu)秀律師”；
●2017年，提交的《關(guān)于構(gòu)建我區(qū)“互聯(lián)網(wǎng)+”誠信商戶的建議》提案被評為區(qū)政協(xié)2016年度優(yōu)秀提案。
●2021年7月，被贛州市律師行業(yè)黨委評為“優(yōu)秀黨員律師”；
社會兼職：
●江西省律協(xié)金融、證券、保險法律專業(yè)委員會副主任；
●贛州市仲裁委員會仲裁員；
●政協(xié)章貢區(qū)第四、五屆、六屆委員會委員；
●贛州市律師協(xié)會考核委員會副主任；
●江西省級參與化解和代理涉法涉訴信訪工作律師庫成員；
●贛州市腫瘤醫(yī)院、贛州市第五人民醫(yī)院醫(yī)學(xué)倫理委員會委員；
●江西省涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機(jī)制專業(yè)人員名錄庫成員。
經(jīng)典案例：
●2009年5月，中央電視臺《庭審現(xiàn)場》欄目親臨庭審現(xiàn)場攝制的被告人曾某故意殺人案，陳寶發(fā)律師作為該案唯一的辯護(hù)人在庭審現(xiàn)場進(jìn)行辯護(hù)，其發(fā)表的被害人自身存在一定的過錯的意見被法庭采納；
●代理的江西某汽車銷售公司訴吳某名譽(yù)侵權(quán)案被司法部評為優(yōu)秀案例；
●代理的江西富利建筑裝飾有限責(zé)任公司與朱某、楊某、鐘某某、張某案外人執(zhí)行異議之訴糾紛一案，被江西南芳律師事務(wù)所評為2017-2018年度十大優(yōu)秀代理案件；
●代理的江西省首例祭祀權(quán)（王某訴兩親兄弟剝奪了其祭祀權(quán)）糾紛案，受到人網(wǎng)、鳳凰網(wǎng)、人民法院報、江西日報等各級媒體的關(guān)注；
●辯護(hù)的劉某某重大勞動責(zé)任事故案，二審發(fā)回重審后改判；
●辯護(hù)的陳某某非法吸收公眾存款案，二審將一審判處的有期徒刑三年二個月改為有期徒刑一年二個月；
● 辯護(hù)的劉某某、鄧某某盜伐林木案，一審將公訴機(jī)關(guān)起訴的盜伐林木罪改為濫伐林木罪，當(dāng)事人因改變罪名而獲得緩刑判決；
●代理的江西某建筑有限責(zé)任公司與贛南某醫(yī)院建設(shè)工程施工合同糾紛糾紛案，委托人的訴求一、二審均得到支持，且案款全部執(zhí)行到位。
●代理的安遠(yuǎn)某有限公司與浙江某建設(shè)集團(tuán)有限公司、浙江某建設(shè)集團(tuán)有限公司贛州某公司買賣合同糾紛案，通過采取保全措施，貨款及逾期付款的違約金全部執(zhí)行到位。
●代理的贛州某農(nóng)業(yè)發(fā)展有限公司與李某某股東資格確認(rèn)糾紛二審獲改判；
●代理的陳某林權(quán)確認(rèn)案，二審獲改判支持了上訴陳某一審提出全部上訴請求。
近日，贛州市中級人民法院經(jīng)審理后，對某基層法院判決的一起非法吸收公眾存款案進(jìn)行了改判，被告人陳某某一審判處有期徒刑3年2個月，二審改判為有期徒刑1年2個月。
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基本案情：
一審判決認(rèn)定：2014年7月2日，被告人陳某某獨資注冊成立贛州隆鑫汽貿(mào)有限公司（以下簡稱隆鑫公司），經(jīng)營范圍包括汽車及配件銷售、汽車維修、汽車美容等。2018年底至2019年3月間，被告人陳某某虛構(gòu)中石化石油充值合作項目、承諾高額回報，向公司職工及親朋好友等不特定人員共17人非法集資共計人民幣120萬元，數(shù)額巨大，已構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，判處被告人陳某某有期徒刑3年2個月，并處罰金人民幣10萬元，并責(zé)令被告人陳某某退賠被害人經(jīng)濟(jì)損失120萬元。
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辦案經(jīng)過：
2022年元月28日，陳某某家屬委托江西南芳律師事務(wù)所陳寶發(fā)、郭瓊濤律師擔(dān)任陳某某二審辯護(hù)人。陳寶發(fā)律師接受委托后，認(rèn)真閱卷并會見了陳某，深入了解了案情及相關(guān)法律規(guī)定后庭審中提出了以下辯護(hù)意見：
1
陳某某在隆鑫公司內(nèi)部開展、介紹過該油卡充值合作項目，并未向社會其他不特定的對象宣傳、推介該項目，這一點從16位集資參與人與隆鑫公司簽訂的投資協(xié)議及其他證據(jù)可以證實；本案16位集資參與人皆為公司職工及其親朋好友，根據(jù)最高院司法解釋規(guī)定 “未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款罪。”因此原審認(rèn)定上訴人陳某某構(gòu)成非法吸收公眾存款罪比較勉強(qiáng)。
2
本案120萬元集資款都是用在了公司發(fā)放工資等開支，定單位犯罪比較合適，即便認(rèn)定上訴人陳某某構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，上訴人陳某某非法吸收公眾存款的數(shù)額僅為120余萬元，根據(jù)2021年12月30日修訂、自2022年3月1日起施行的最高院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋<2022>5號）第3條規(guī)定 “非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在100萬元以上應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任”的規(guī)定，剛剛達(dá)到非法吸收公眾存款入罪的標(biāo)準(zhǔn)，按照從舊兼從輕的法律適用原則，應(yīng)當(dāng)判處三年以下有期徒刑或者拘役，一審認(rèn)定上訴人陳某某非法吸收公眾存款的金額為數(shù)額巨大，并判處上訴人陳某某有期徒刑3年2個月的判決應(yīng)當(dāng)予以撤銷并改判。
3
17名集資參與油卡充值合作項目后，累計取得分紅6.95萬元，但一審并未認(rèn)定。二審期間，上訴人家屬又向受害人退賠了4.25萬元的集資款，取得9名集資參與人的諒解，可以從輕處罰。
二審法院經(jīng)審理采納了陳寶發(fā)律師提出的“即便認(rèn)定上訴人陳某某構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，應(yīng)當(dāng)判處三年以下有期徒刑或者拘役及受害人取得的分紅款一審未認(rèn)定”的辯護(hù)意見，撤銷了原審判決陳某有期徒刑3年2個月的主刑部分，對陳某某改判為有期徒刑1年2個月。
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案件評析：
01
本案呂某等7名集資參與人系隆鑫公司的職員，管某等10名集資參與人均系公司職員的親朋好友，而根據(jù)17位受害人與隆鑫公司簽訂的《投資協(xié)議》約定：“此合作協(xié)議只針對隆鑫投資商，乙方（即合作人）需對合作具體事項及利潤分配保密，不得對外宣揚。”但二審法院認(rèn)為陳某某在向單位內(nèi)部人員宣傳投資時，倡議單位內(nèi)部人員在微信朋友圈及向親朋好友口頭宣傳，允諾給予介紹人一定的介紹費用，單位內(nèi)部人員按上訴人陳某某的要求進(jìn)行了向社會不特定人員的宣傳，具有公開性和社會性的特征，最終認(rèn)為上訴人陳某某的行為構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。根據(jù)最高人民法院 最高人民檢察院 公安部《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》第五條規(guī)定，非法吸收或者變相吸收公眾存款構(gòu)成犯罪，具有下列情形之一的，向親友或者單位內(nèi)部人員吸收的資金應(yīng)當(dāng)與向不特定對象吸收的資金一并計入犯罪數(shù)額：（一）在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的；（二）以吸收資金為目的，將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的；（三）向社會公開宣傳，同時向不特定對象、親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的。因此，本案將隆鑫公司內(nèi)部員工集資的款項也計入上訴人陳某某的犯罪數(shù)額。
02
根據(jù)最高人民法院 最高人民檢察院 公安部《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》第二條規(guī)定，單位實施非法集資犯罪活動，全部或者大部分違法所得歸單位所有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪。本案未認(rèn)定單位犯罪的理由是現(xiàn)有證據(jù)不能證實陳某某所吸收的款項用于了公司支出，這跟陳某某公司經(jīng)營不規(guī)范有著直接的關(guān)系，因此，公司民營企業(yè)進(jìn)行合規(guī)經(jīng)營十分重要。
03
本案二審最終對上訴人陳某某進(jìn)行改判，主要原因是最高院在2021年12月30日對《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》進(jìn)行了修訂，將非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額追究刑事責(zé)任的金額調(diào)整為100萬元以上；數(shù)額巨大的金額調(diào)整為500萬元以上，該司法解釋自2022年3月1日起施行。而一審法院是在2021年12月31日對陳某某進(jìn)行的宣判，辯護(hù)人正是憑借司法解釋的修訂及一審判決認(rèn)定的事實存在部分錯誤而提出上述辯護(hù)意見，上訴人陳某某最終二審獲得改判。
一、案件的接受
直接侵害個人權(quán)益的輕微的刑事案件可以由被害人直接向人民法院提起自訴外，其余刑事案件應(yīng)當(dāng)由人民檢察院提起公訴。
二、審理案件前的準(zhǔn)備工作
(一)對人民檢察院提起公訴的案件，需要組織預(yù)審?fù)ィ桶讣膫刹楣ぷ魇欠窈戏ê陀袩o根據(jù)，應(yīng)否將被告人交付審判，進(jìn)行審查，預(yù)審?fù)ビ蓪徟袉T一人和人民陪審員二人組成，審判員擔(dān)任審判長。
(二)對自訴人提起自訴的案件，審判員在接到案件和審閱案卷材料后，如果認(rèn)為是輕微的刑事案件，可以報經(jīng)院長或者庭長決定，由審判員一人獨任審判。
三、審理
(一)開庭
(二)調(diào)查事實
(三)法庭辯論
(四)被告人陳述
四、裁判
(一)案件經(jīng)辯論終結(jié)，被告人作最后陳述以后，審判員宣布休庭，并同人民陪審員退庭進(jìn)行評議，在評議中應(yīng)當(dāng)研究解決以下問題：被告人的被控事實是否確實;是否為被告人的行為;被告人的行為是否構(gòu)成犯罪;所犯罪名是什么;應(yīng)否判處刑罰;判處何種刑罰;是否數(shù)罪并罰如系數(shù)罪并罰，怎樣確實應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰;有無附加刑;是否緩刑;附帶民事訴訟如何解決;贓、證物如何處理。
(二)地方各級人民法院第一審案件的判決和裁定，如果在上訴期間當(dāng)事人不上訴、人民檢察院不抗議，上訴期間屆滿后，就是發(fā)生法律效力的判決和裁定。
五、上訴
(一)地方各級人民檢察院對于同級人民法院第一審案件的判決和裁定，認(rèn)為有錯誤的時候，有權(quán)按照上訴程序提出抗議
(二)當(dāng)事人不服地方各級人民法院第一審案件的判決有權(quán)提起上訴。
六、再審
(一)各級人民法院對本法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，應(yīng)否再審問題，須經(jīng)院長或者受院長委托的人進(jìn)行審查。
(二)上級人民法院發(fā)現(xiàn)下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定有問題的時候，各地人民法院都先調(diào)卷審查。
七、執(zhí)行
(一)死刑的執(zhí)行：人民檢察院派員監(jiān)督，公安機(jī)關(guān)派員執(zhí)行。
(二)徒刑的執(zhí)行：由人民法院在判決發(fā)生法律效力后，發(fā)給監(jiān)所執(zhí)行書，監(jiān)所在接到人民法院的執(zhí)行書后，再執(zhí)行犯人徒刑。
(三)監(jiān)外執(zhí)行。
(四)管制，拘役，剝奪政治權(quán)利。
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內(nèi)容審核：馮興元教授
來源：臨律-人物專訪｜不負(fù)每個案件所托：記江西省優(yōu)秀律師陳寶發(fā)，
電話：400-1598098 郵箱：[email protected] 地址：北京市朝陽區(qū)亮馬橋路甲40號二十一世紀(jì)大廈3層
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