一、追繳違法所得執(zhí)行裁定書(shū)

法院觀點(diǎn)

本院認(rèn)為，因暫未發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，在被執(zhí)行人暫無(wú)履行能力的情況下，經(jīng)本院采取積極的執(zhí)行措施后仍未能結(jié)案，現(xiàn)無(wú)具備繼續(xù)執(zhí)行的條件，故可終結(jié)本次的執(zhí)行程序。如發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)線索，隨時(shí)恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行（2016）閩0124刑初39號(hào)刑事判決書(shū)判決內(nèi)容第三項(xiàng)的繼續(xù)追繳違法所得750元，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十四條、第二百五十七條第（六）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：

案件結(jié)果

終結(jié)閩清縣人民法院作出的（2016）閩0124刑初39號(hào)刑事判決書(shū)判決內(nèi)容第三項(xiàng)繼續(xù)追繳違法所得750元的本次執(zhí)行程序。

本裁定送達(dá)后即發(fā)生法律效力。

一、申請(qǐng)沒(méi)收違法所得的流程

公安的“沒(méi)收”行為非法，但是“查封、扣押、凍結(jié)”涉案財(cái)產(chǎn)合法。

依據(jù)我國(guó)《刑事訴訟法》第280條規(guī)定，依照刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)追繳其違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)的，檢察院可以向法院提出“沒(méi)收”違法所得的申請(qǐng)。

公安機(jī)關(guān)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)追繳其違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)出“沒(méi)收”違法所得意見(jiàn)書(shū)，移送檢察院，再由檢察院向法院申請(qǐng)“沒(méi)收”違法所得，最后是否“沒(méi)收”由法院決定。

但是，對(duì)于“查封、扣押、凍結(jié)”一事，公安機(jī)關(guān)、檢察院、法院3家都有權(quán)力做，而且公安機(jī)關(guān)和檢察院進(jìn)行查封，扣押或者凍結(jié)的，不需要得到法院的準(zhǔn)許。依據(jù)《關(guān)于刑事訴訟法實(shí)施中若干問(wèn)題的規(guī)定》第38條的規(guī)定，現(xiàn)有證據(jù)證明存在違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收的，公安機(jī)關(guān)、檢察院可以進(jìn)行調(diào)查。公安機(jī)關(guān)、檢察院進(jìn)行調(diào)查，可以依法進(jìn)行查封、扣押、查詢、凍結(jié)。

二、沒(méi)收違法所得的程序

（一）申請(qǐng)的提出：應(yīng)由犯罪地或犯罪嫌疑人、被告人居住地的市一級(jí)檢察院，向?qū)?yīng)的中級(jí)法院提出沒(méi)收違法所得的申請(qǐng)。如被告人系在審理過(guò)程中死亡的，原審理法院也可受理申請(qǐng)。

（二）法院審查、受理：法院對(duì)沒(méi)收違法所得的申請(qǐng)，應(yīng)在7日內(nèi)審查完畢，決定是否受理。決定受理的，應(yīng)發(fā)出公告公告范圍：應(yīng)在全國(guó)公開(kāi)發(fā)行的報(bào)紙或法院的官方網(wǎng)站予以刊登，并在法院公告欄張貼、公示。如法院已掌握犯罪嫌疑人、被告人近親屬和其他利害關(guān)系人的聯(lián)系方式的，應(yīng)直接告知并記錄在案。

（三）犯罪嫌疑人、被告人近親屬、其他利害關(guān)系人參加訴訟。上述人等應(yīng)在公告期內(nèi)申請(qǐng)參加訴訟，可以委托代理人。其他厲害關(guān)系人是指對(duì)申請(qǐng)沒(méi)收的財(cái)產(chǎn)主張所有權(quán)的人。

（四）審理。公告期滿后，法院應(yīng)組成合議庭進(jìn)行審理。根據(jù)不同情況，法院會(huì)作出沒(méi)收或駁回申請(qǐng)的裁定。

（五）終止審理情形：在審理沒(méi)收違法所得過(guò)程中，犯罪嫌疑人或被告人歸案的，應(yīng)當(dāng)終止審理。

。

二、追繳違法所得終本裁定書(shū)

法院判決不執(zhí)行的刑事責(zé)任刑法規(guī)定了拒不執(zhí)行裁定判決罪對(duì)不執(zhí)行法院判決、裁定，情節(jié)嚴(yán)重的行為進(jìn)行處罰。

以下是量刑規(guī)定和部分法律解釋?zhuān)肓私飧嗫梢圆榭淳懿粓?zhí)行判決裁定罪的全部?jī)?nèi)容。

最高人民法院《關(guān)于審理拒不執(zhí)行判決、裁定案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（1998.4.8法釋〔1998〕6號(hào)）為正確適用刑法第三百一十三條規(guī)定，保證人民法院判決、裁定的執(zhí)行，現(xiàn)就審理拒不執(zhí)行判決、裁定案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題解釋如下：

第一條刑法第三百一十三條規(guī)定的“人民法院的判決、裁定”，是指人民法院依法作出的，具有執(zhí)行內(nèi)容并已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定。

第二條對(duì)人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定“有能力執(zhí)行”，是指根據(jù)查實(shí)的證據(jù)證明，負(fù)有執(zhí)行人民法院判決、裁定義務(wù)的人有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)或者具有履行特定行為義務(wù)的能力。

第三條負(fù)有執(zhí)行人民法院判決、裁定義務(wù)的人具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為拒不執(zhí)行人民法院判決、裁定的行為“情節(jié)嚴(yán)重”：

（一）在人民法院發(fā)出執(zhí)行通知以后，隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣(mài)、毀損巳被依法查封、扣押或者已被清點(diǎn)并責(zé)令其保管的財(cái)產(chǎn)，轉(zhuǎn)移已被凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)，致使判決、裁定無(wú)法執(zhí)行的；

（二）隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣(mài)、毀損在執(zhí)行中向人民法院提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，致使判決、裁定無(wú)法執(zhí)行的；

（三）以暴力、威脅方法妨害或者抗拒執(zhí)行，致使執(zhí)行工作無(wú)法依進(jìn)行的；

（四）聚眾哄鬧、沖擊執(zhí)行現(xiàn)場(chǎng)，圍困、扣押、毆打執(zhí)行人員，致使執(zhí)行工作無(wú)法進(jìn)行的；

（五）毀損、搶奪執(zhí)行案件材料、執(zhí)行公務(wù)車(chē)輛和其他執(zhí)行器械、執(zhí)行人員服裝以及執(zhí)行公務(wù)證件，造成嚴(yán)重后果的；

（六）其他妨害或者抗拒執(zhí)行造成嚴(yán)重后果的。

第四條負(fù)有執(zhí)行人民法院判決、裁定義務(wù)的單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，為了本單位的利益實(shí)施本解釋第三條所列行為之一，造成特別嚴(yán)重后果的，對(duì)該主管人員和其他直接責(zé)任人員依照刑法第三百一十三條的規(guī)定，以拒不執(zhí)行判決、裁定罪定罪處罰。

第五條與被執(zhí)行人共同實(shí)施本解釋第三條第

（三）

（四）

（五）

（六）項(xiàng)規(guī)定所列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，以拒不執(zhí)行判決、裁定罪的共犯依法追究刑事責(zé)任。

第六條暴力抗拒人民法院執(zhí)行判決、裁定，殺害、重傷執(zhí)行人員的，依照刑法第二百三十二條、第二百三十四條第二款的規(guī)定定罪處罰。

第七條拒不執(zhí)行判決、裁定案件由犯罪行為發(fā)生地的人民法院管轄。

第八條人民法院在執(zhí)行判決、裁定過(guò)程中，對(duì)拒不執(zhí)行判決、裁定情節(jié)嚴(yán)重的人，可以先行司法拘留。認(rèn)為拒不執(zhí)行判決、裁定人的行為已構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)將案件依法移送行為發(fā)生地的公安機(jī)關(guān)立案查處。

三、追繳違法所得的判決書(shū)

公訴機(jī)關(guān)湖北省武漢市洪山區(qū)人民檢察院。

被告人趙XX，男，1964年11月10日出生于湖北省武漢市，漢族，中專(zhuān)文化，原系武漢**實(shí)業(yè)有限公司董事長(zhǎng)，住湖北省武漢市洪山區(qū)。

因涉嫌犯受賄罪于2016年6月16日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。

現(xiàn)羈押于武漢市洪山區(qū)看守所。

辯護(hù)人劉*，湖北**律師事務(wù)所律師。

武漢市洪山區(qū)人民檢察院以洪檢刑訴〔2016〕926號(hào)起訴書(shū)指控被告人趙XX犯受賄罪，于2016年11月1日向本院提起公訴。

本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。

武漢市洪山區(qū)人民檢察院指派檢察員黃某1出席法庭支持公訴。

被告人趙XX及其辯護(hù)人劉*到庭參加訴訟。

現(xiàn)已審理終結(jié)。

經(jīng)審理查明，2009年左右，被告人趙XX在受政府委托從事武漢市洪山區(qū)洪山村范圍內(nèi)”查違控違”工作期間，利用職務(wù)之便，同意武漢**建筑安裝有限公司法定代表人黎某1在其公司院內(nèi)建造4000余平方米違法建筑，并收受黎某1所送面積為1600平方米的違法建筑一棟，價(jià)值人民幣96萬(wàn)元。

被告人趙XX在接受武漢市洪山區(qū)紀(jì)委和武漢市洪山區(qū)人民檢察院調(diào)查期間，主動(dòng)供述了上述犯罪事實(shí)并退出全部涉案贓款。

上述事實(shí)，被告人趙XX及其辯護(hù)人在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有抓獲、破案經(jīng)過(guò)，征地紅線范圍內(nèi)房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議書(shū)、洪山區(qū)洪山街洪山村房屋拆遷協(xié)議書(shū)、”城中村”綜合改造項(xiàng)目合作協(xié)議書(shū)、武漢**實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司股東會(huì)決議、武漢**房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司出具的情況說(shuō)明,借條，被告人趙XX違建房航拍圖，湖北省暫扣款物票據(jù)，悔過(guò)書(shū)，戶籍證明、武漢**實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司董事會(huì)決議、中共洪山區(qū)委洪山街工作委員會(huì)情況說(shuō)明等主體身份材料等書(shū)證;證人黎某1、黎某2、黎某3、黃某2、柯某的證言;被告人趙XX的供述及辯解等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，被告人趙XX在受政府委托從事”查違控違”工作期間，利用職務(wù)之便，非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪，數(shù)額巨大。

公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)成立，罪名準(zhǔn)確，本院予以確認(rèn)。

案發(fā)后，被告人趙XX在辦案機(jī)關(guān)對(duì)其調(diào)查期間，如實(shí)供述辦案機(jī)關(guān)尚未掌握的受賄犯罪事實(shí),應(yīng)視為自首，可以從輕處罰，且當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，可以酌情從輕處罰。

被告人趙XX積極退出個(gè)人違法所得，依法可以從輕處罰。

對(duì)辯護(hù)人提出的被告人趙XX具有自首、退贓情節(jié)，且系初犯、平時(shí)表現(xiàn)良好的辯護(hù)意見(jiàn)，本院予以采納。

鑒于被告人趙XX的犯罪行為不符合適用緩刑的條件，故對(duì)辯護(hù)人請(qǐng)求法庭對(duì)其適用緩刑的辯護(hù)意見(jiàn)，本院不予采納。

依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條、第六十七條第一款、第五十二條、第六十四條規(guī)定，判決如下:

一、被告人趙XX犯受賄罪，判處有期徒刑三年四個(gè)月，并處罰金人民幣二十萬(wàn)元。

(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年6月16日起至2019年10月15日止;罰金已繳納。)

二、檢察機(jī)關(guān)追繳的違法所得九十六萬(wàn)元，由其依法予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。

如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向湖北省武漢市中級(jí)人民法院提出上訴，書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份、副本二份。

審判長(zhǎng)肖**

審判員趙**

人民陪審員熊*

二〇一七年一月十六日

書(shū)記員魏*

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內(nèi)容審核：王蘭律師

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