長春侯律師法律講堂 訴訟中質證環節，影響官司的勝與敗！， 長春侯律師法律講堂 訴訟中質證環節，影響官司的勝與??！
法律分析：在律師會見期間，證據的規范化和標準化處理非常重要。律師需要遵守一定的規定，確保證據的合法性和可信度。首先，律師需要確認證據的來源和真實性，不能使用非法手段獲取證據或使用偽造的證據。其次，律師需要將證據妥善保存，確保證據的完整性和可追溯性。最后，律師需要對證據進行標準化處理，以便更好地呈現證據的內容和價值。
法律依據：
1.《中華人民共和國律師法》第四十二條規定：“律師不得使用非法手段獲取證據，不得使用證據時使用偽造的證據。”
2.《中華人民共和國刑事訴訟法》第六十五條規定：“檢察機關、辯護人、被告人可以向法庭提出證據，但必須屬于本案的證據，并且是經過合法渠道取得的。”
3.《中華人民共和國刑事訴訟法》第八十五條規定：“證據必須真實、合法、有效，不得偽造、篡改、隱匿或者以欺騙手段取得?！?
4.《中華人民共和國律師執業規則》第三十一條規定：“律師應當妥善保管原始證據材料，確保證據的完整性。”
5.《中華人民共和國律師執業規則》第三十三條規定：“在利用證據時，律師應當按照法律和職業規范的要求進行規范化和標準化處理。”
7月25日，中華全國律師協會會長于寧在接受法制日報記者采訪時稱，如果調查取證問題不能很好地從制度上解決，那么律師的執業效果將會受到影響。
律師調查取證權是法律賦予的權力，現行律師法、訴訟法、控辯制度都給律師有一定的權力，但在實際操作中，律師的這種權力受到很大限制。于寧說。
北京岳成律師事務所律師杜永浩用孤獨并郁悶著來形容律師在執業中遇到的調查取證難問題。調查取證難是律師在執業過程中所遭遇到的制度瓶頸。杜永浩說。
不僅刑事辯護律師會遇到調查取證的困難，事實上，這是所有律師在包括民事、行政訴訟在內的所有訴訟中存在的一個普遍問題。由于調查取證困難，導致辦案敗訴的情況很多。北京大成律師事務所律師錢列陽表示。
但是也有可喜的現象，從今年9月1日起，公安部交管局開始對律師調查取證放開：交通事故立案后，當事人在接受公安機關交通管理部門詢問時，可以請委托的律師到場。律師可以查閱、復制、摘錄交通事故的相關證據材料。而且，隨著近日全國人大調研律師法修訂案調查的結束，化解調查難、取證難、會見難等長期困擾律師業發展的問題，有望從立法層面取得突破性進展。
四難難住辦案律師
2006年，上海市律師協會對全市700余家律師事務所開展了律師調查取證問題專項調研。結果顯示，律師調查取證有四難：
一難——手拿法院調查令調查受阻；二難——訴前無法院調查令不能對基本情況進行調查導致無法立案；三難——政府職能部門以內部規定、無配合義務、承辦人不在等等理由阻礙、拒絕律師調查；四難——銀行、電信、郵局、醫院、物業等非政府職能部門，對于律師調查一般予以拒絕。
調查還顯示，調查取證難涉及的部門、單位包括：公安、工商、房地產、財政、建委、社保、銀行、醫院等12類；涉及的案件類型主要是刑事訴訟、房屋買賣、經濟合同糾紛、婚姻、財產分割等8類。
事實上律師法中有明確規定：律師承辦法律事務，經有關單位和個人同意，可以向他們調查情況。
但因為律師收集證據的活動沒有具體的措施加以保障，造成律師取證難成為家常便飯。
上海市律師協會會長呂紅兵表示，律師不像公安機關人員，不擁有調查取證權，因此調查取證難是訴訟中存在的主要困難之一。
律師辦案時找一般公民或法人取證，既使拿著介紹信和執照，對方都不理睬。比如調取一個人的財務狀況，銀行會稱涉及客戶商業秘密不便告知。找法院調查相關材料時，法院也會以各種方式不配合。呂紅兵說，雖然現在法院有調查令，但由于缺乏制度規范，所以調查令并不好用。
無法順利進行調查取證，律師只能通過各種方式來解決，有時候真是得碰運氣了。杜永浩顯得很無奈。
此外，律師要征得被調查人的同意才能調查，但很多人不愿惹官司，因此拒絕作證。錢列陽認為，每個公民都有協助司法作證的義務。否則會影響司法公正。
北京大學法學院教授陳瑞華表示，調查取證對一個案件起到很重要的作用。就像電腦程序沒有激活。如果沒有律師的幫助和參與，那么嫌疑人、被告人的權利就電腦程序一樣無法被激活。
公安、檢察院與律師執業沖突大
調查取證的意義在于：它是對公民權利的一種保障；同時影響到整個司法制度的權威，影響到我國的法治進程。
證據是案子勝敗與否的關鍵。否則，無法保障當事的人權益，無法追求司法的公平正義，無法通過證據來反映法律事實。呂紅兵說。
錢列陽表示：客觀事實要有證據，否則無法將客觀事實上升到法律事實。
但是，由于無法調查取證，而導致當事人長期無法立案、案件敗訴的現象很普遍。
錢列陽認為：調查取證難與司法制度有關。杜永浩也表示：調查取證難的根本原因還是制度原因。
事實上律師調查取證難由來已久。陳瑞華說。
1996年，是律師調查取證難的一個分水嶺。
1996年以前，沒有太大問題，因為當時《刑事訴訟法》規定律師不能提前介入。因為沒有條件介入、說不上話，所以不存在難不難的問題。
1996年修改后的《刑事訴訟法》第96條規定，受委托的律師在偵查階段可以會見在押犯罪嫌疑人。
律師介入偵查階段，使得公安、檢察院開始提防和警惕。剛開始這種對抗心態不明顯，但隨著律師的提前介入，這種防范心理開始加強，產生對抗。陳瑞華說。
在調查取證問題上，公安、檢察院與律師執業沖突很嚴重。尤其是律師調查后又發現新的有力證據，使證人改變證言。這無疑推翻了公安、檢察院的偵查工作，是對他們工作的否定，加深了他們的防犯心理。這也是刑事辯護制度的頑癥。
杜永浩認為，調查取證難也是行政執法部門、機關、服務行業沒有開放的態度，制度方面沒有銜接好。
他認為，行政機關的官本位思想，是導致其不愿提供支持的根源。
現在許多人請律師幫助的意識還不夠，協助律師調查的觀念很難形成。我們這種固有的思維模式一時還很難打破；還有官本位的價值體系對調查權的影響。于寧說，現在雖然政務公開了，但公知領域中的一些信息律師還是查不到。
在民事訴訟案中，由于沒有報酬、利益，因此一些部門、行業拒絕配合；刑事訴訟的案件更復雜。公安、檢察院本身就是訴訟構造的主體，這就造成控辯雙方是對抗性的、有沖突的。杜永浩說。
除了制度的不完善，還有一個原因也是導致律師調查取證難的因素。
以前律師的定位是國家法律工作者，而現在的定位是社會法律工作者，這種地位的降低在很大程度上也使律師這個群體的力量、能力受到限制。杜永浩說。
陳瑞華也有同樣的觀點：1996年頒布律師法，將律師定位成 為社會提供法律服務人員 。由以前的 國家公務人員 轉向 社會法律工作者 ，律師的官方身份消失了。
身份的轉變使得律師的官方地位不再強勢。
有些刑事案件因為風險大，律師不愿去冒這個風險。事實上律師辦案是一個人在做，是一個個體。這使得一些刑辯律師不愿進行調查取證。
刑法第306條規定：在刑事訴訟中，辯護人、訴訟代理人毀滅、偽造證據，幫助當事人毀滅、偽造證據，威脅、引誘證人違背事實改變證言或者作偽證的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。
偽證罪的規定使律師調查取證行為帶有很大的風險。錢列陽說，很多律師都有這樣的執業風險。
因此錢列陽認為，在目前國內的法律環境中，律師不要參與偵查階段的調查取證，因為司法救濟保障措施尚不夠完善。在沒有相關的律師執業保障權的規定來保護律師的情況下，律師直接在偵查階段的調查取證是很危險的。
解決律師調查取證的后顧之憂，就是廢除306條。否則，相關部門會以偽證罪進行刑事追究，并隨時啟動306條。陳瑞華說。
無論是律師還是法學家，一致的看法是：必須要通過立法的形式，來保障律師的調查取證權。
一、知識產權維權如何取證
1、自行取證和委托律師調查取證
由于知識產權案件專業性較強，由權利人自行取證，對取證的方向和范圍把握的十分準確會有一定的難度。律師是專門從事法律工作的，以向社會提供法律服務為職業。律師不僅具有豐富的法律知識，而且具有豐富的辦案經驗和熟練的訴訟技巧，能在不同的訴訟階段為當事人作出適當的選擇。
一般說來，律師調查取證要比當事人調查取證方便得多，收集證據的范圍也更加廣泛、精確。在司法實踐中法官往往也會對律師另眼相待、提供更多的方便。
2、申請公證機關進行證據保全
公證機關的法定業務之一便是保全證據。公證證據具有推定為真的效果?！睹袷略V訟法》第59條規定：人民法院對經過公證證明的法律行為、法律事實和文書、應當確認其效力。
但是，有相反證據足以推翻公證證明的除外。公證機關對證據進行保全，其效果與法院依職權所進行的保全，是相等的。在訴前，當事人能夠充分運用公證機關收集、保全證據，是一個做好訴前準備的有效措施。
3、申請法院進行訴前證據保全
2002年最高法院《關于民事訴訟證據若干問題的規定》第25條：法律、司法解釋規定訴前證據保全的，依照其規定辦理。這就為當事人或利害關系人向法院申請訴前證據保全確定了一個合法依據。
最高法院2002年1月實施的司法解釋《關于訴前停止侵犯注冊商標專用權行為和保全證據適用法律問題的解釋》，規定了在商標權侵權案件中，可以申請訴前證據保全。
最高法院2001年7月1日實施的《關于訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》第16條也規定了訴前證據保全。
最高法院2002年10月15日實施的《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條規定：人民法院受理以下著作權民事糾紛案件，其中有一項就是：申請訴前財產保全、訴前證據保全案件。
可見，申請訴前證據保全在知識產權侵權案件中是大量存在的。保全措施后，當事人或利害關系人應在法定時間段里提起訴訟。如果沒有向法院提起訴訟，則此種保全措施應當予以解除，或者將有關證據予以銷毀或發還，同時申請人還要就此所造成的損失承擔賠償責任。
4、申請人民法院調取證據
我國《民事訴訟法》第六十四條規定：當事人及其代理人因客觀原因不能自行取得的證據，或者人民法院認為審理案件需要的證據，人民法院應當調查收集。基于此當事人往往在提起專利侵權，商標侵權和著作權侵權訴訟的同時，提出一份調取證據申請，調取的證據通常又分為三類：
第一，保全被控侵權產品；
第二，調查被控侵權單位的財務賬冊，以便確定賠償額；
第三，調取被控侵權人存在侵權的證據。
根據《民事訴訟法》及最高法院有關司法解釋的規定，法院調查收集證據有兩種運作方式：
一是主動依職權調查收集證據。在涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實以及有關程序事項時，法院應當主動依職權調查和收集證據，而無需當事人提出取證申請。
二是根據當事人的申請取證。在法院主動依職權調取證據的范圍被縮小了以后，當事人提出證據調查的申請變得日益重要。如果缺乏當事人及時提出的證據調查申請，法院一般不主動調查證據。在當事人提出證據調查申請后，法院是否啟動調查取證的機制還取決于法院的審查判斷，只有在當事人提出的該項申請符合法院取證范圍之時，法院才有義務調查取證，否則法院應當駁回該項申請。
當事人申請法院調查取證應當注意兩點：一是申請調查的證據范圍，必須符合法定情形；二是此項申請必須注意舉證時限。
法院通常采取的措施是對易拍照的被控侵權產品采用拍照的方式，或采用記錄下被控侵權產品的技術特征的方式，對易于調取的書籍、商標實物等采用扣押、提取等手法，而對于被控侵權人的財務賬冊往往因侵權人的阻撓或隱藏而極難得到。
5、申請行政機關調查取證
我國的《專利行政執法辦法》第五章對調查取證有專章規定。管理專利工作的部門在查處案件的過程中，可以根據需要依職權調查收集有關證據?？梢圆殚?、復制與案件有關的合同、帳冊等有關文件；詢問當事人和證人；采用測量、拍照、攝像等方式進行現場勘驗。涉嫌侵犯制造方法專利權的，管理專利工作的部門可以要求被調查人進行現場演示。涉及產品專利的，可以從涉嫌侵權的產品中抽取樣品。
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